בג"ץ 2025 שלילת סמכות בתי הדין הרבניים לדון במזונות ילדים | פסק הדין התקדימי בבג"ץ 5988/21 ואח' 7880/21 בייצוגה של עו"ד מאיה רוטנברג
מבוא
פסק הדין שניתן בבג"ץ 5988/21, בג"ץ 7880/21, בג"ץ 8228/21 ובג"ץ 5652/22 (להלן: “פסק הדין” או “פסק הדין התקדימי”) מהווה נקודת ציון דרמטית בהלכה הפסוקה בנושא סמכות בתי הדין הרבניים לדון במזונות ילדים. ההכרעה בבג"ץ התקבלה לאחר שנים של חוסר בהירות, כאשר ברקע ניצבות הלכות ותקדימים קודמים בדיני המשפחה בישראל, ובראשם הלכת שרגאי (בר"ע 120/69 שרגאי נ' שרגאי , פ"ד כג(2) 171 (1969)). במסגרת העתירות שאוחדו, נידונה השאלה האם בתי הדין הרבניים מוסמכים לדון במזונות ילדים שנכרכים לתביעת הגירושין (לפי סעיף 3 לחוק שיפוט בתי דין רבניים (נישואין וגירושין), התשי"ג-1953), או שמא הכריכה אינה מתאפשרת אלא רק כשהילד אינו צד ישיר לתביעה, ורק במתכונת המכונה “תביעת השבה”.
בפסק הדין נבחנה - ומוקדה - סוגיית גבולות הכריכה של מזונות הילדים, האבחנה בין מזונות הילדים במובנם העצמאי לבין היכולת של ההורים לתבוע החזר או השבה של הוצאותיהם (“תביעת השבה”). באופן כללי, הלכת שרגאי קבעה זה מכבר שאין בתי הדין הרבניים מוסמכים לדון במזונות ילדים (כתביעת הילד עצמו) כאשר אין הסכמה מפורשת של הצדדים. מנגד, בית הדין הרבני יכול לדון במזונות במתכונת של תביעת השבה בין ההורים, וכך לאורך השנים התעצבה פרקטיקה מעין “סינתטית”: בפועל, התנהלו הליכים רבים על “תביעת מזונות” לפני בית הדין הרבני, אך כשברקע ניצבת ידיעה כי הילד או הילדה רשאים להגיש תביעה עצמאית לבית המשפט האזרחי.
פסק הדין התקדימי, שבו יוצג העותר האב הגרוש על ידי עו"ד מאיה רוטנברג, שב והדגיש שהלכה זו עודנה שרירה וקיימת וכי בהתאם להלכת שרגאי, וכפי שהתפרשה כעת ברוב דעות השופטים יעל וילנר ורות רונן - סמכות בתי הדין הרבניים לדון במזונות איננה רחבה כפי שבתי הדין קבעו בהחלטות השונות שלהם: אין הם מוסמכים לדון במזונות הילדים עצמם (כתביעת ילדים), אלא במתכונת ה”השבה” בלבד, ובאופן מצומצם למדי. בפועל, המשמעות היא שרוב הסכסוכים על מזונות ילדים, בהיעדר הסכמה לפי סעיף 9 לחוק שיפוט בתי דין רבניים, יידונו בבית המשפט לענייני משפחה; ההכרעות של בתי הדין הרבניים בחלק מן התיקים (לרבות אלה שהגיעו לפתחו של בג"ץ) בוטלו בשל חריגה מסמכות.
רקע נורמטיבי: חוק שיפוט בתי דין רבניים קובע בסעיף 3 כי "הוגשה לבית דין רבני תביעת גירושין בין יהודים, אם על ידי האישה ואם על ידי האיש, יהא לבית דין רבני שיפוט ייחודי בכל ענין הכרוך בתביעת הגירושין, לרבות מזונות לאישה ולילדי הזוג." לפי קריאה פשוטה של הסעיף, נראה כי לבית הדין הרבני מוקנית סמכות מקיפה לדון במזונות הילדים ככל שמדובר על "כריכה כדין" של הנושא בתביעת הגירושין. ואולם, כבר בשנת 1969 נקבע בפסיקה כי אין לפרש את הסעיף כפשוטו. הלכת שרגאי הגבילה את הסמכות ה"ייחודית" של בתי הדין הרבניים במובן זה שאין אפשרות לדון בתביעת הילד למזונות (התביעה העצמאית של הילד) במסגרת כריכה - אלא אך ורק בתביעה הנוגעת ליחסים שבין שני ההורים עצמם, קרי "תביעת השבה". להלן מספר נקודות יסוד ביחס להלכה זו:
בשנים האחרונות עלה עניין זה שוב ושוב, בין היתר בשל תמורות שחלו בפסיקת בתי המשפט לענייני משפחה בעניין המזונות, ובשל מחלוקת פרשנית הנוגעת לגבולותיה של "תביעת ההשבה" (האם חלה גם על הוצאות עתידיות לא מוגדרות, או רק על הוצאות עבר קונקרטיות). אחת התחנות המרכזיות במחלוקת זו הייתה פסק הדין בבע"מ 7628/17, שנדון בהמשך.
פסק הדין בע"מ 7628/17 - נורת האזהרה הראשונה
בע"מ 7628/17 פלוני נ' פלונית (2019) היה מקרה מובהק שבו הגיעה שוב השאלה האם ניתן לכרוך לתביעת גירושין בבית הדין הרבני את מזונות הילדים. השופט ניל הנדל טען כי יש לאפשר כריכה מלאה, אך בדעת הרוב השופטים מני מזוז וג'ורג' קרא חזרו והבהירו שהלכת שרגאי עדיין חיה וקיימת. באופן מעשי, נקבע שוב שלא ניתן לכפות על הילד לקבל את הכרעת בית הדין הרבני במזונותיו, ללא הסכמה לפי סעיף 9 לחוק.
חשוב להדגיש כי במסגרת פסק הדין בבע"מ 7628/17 עלו שתי נקודות עיקריות:
בקשה לדיון נוסף נדחתה על ידי הנשיאה חיות בנימוק שלא נקבעה כל הלכה חדשה בבע"מ 7628/17, אלא רק אושררה שוב הלכת שרגאי. אף על פי כן, נותרה כעין אי-בהירות לגבי אותם "גבולות" של סמכות בית הדין הרבני: האם הוא יכול לדון במזונות הילדים בטווח רחב בהליך הנקרא "תביעת השבה", או שמא מוסמך אך לדון ב"חשבונית" מפורטת של הוצאות שכבר הוצאו?
המחלוקת המחודשת והעתירות שהוגשו - 5988/21 ואח'
לאחר מתן פסק הדין בבע"מ 7628/17 חלו שינויים במציאות החברתית והמשפטית. בין היתר, בעקבות הלכת בע"מ 919/15 ( פלוני נ' פלונית , 2017) הורחב מנעד האפשרויות המאזנות את נשיאת נטל המזונות באופן "שוויוני" יותר, במצבים של משמורת משותפת ויכולות כלכליות שונות. כתוצאה מכך, נטען כי לעיתים דווקא האם מוצאת שבתי הדין הרבניים מיטיבים איתה (כיום). לכן, לא רק הבעל הוא שמבקש לכרוך את נושא המזונות בבית הדין, אלא דווקא האם (במקרים לא מעטים). בתוך המסגרת החדשה, נוצרה לעיתים תחרות בין הערכאות גם מזווית שונה - בניגוד לעשורים קודמים, שבהם היה מקובל לחשוב שבתי הדין פוסקים פחות לטובת האישה בתחום המזונות.
במציאות זו, נוצרו ארבע עתירות שונות לבג"ץ, שאוחדו לצורך הכרעה. באותם מקרים, בתי הדין הרבניים קבעו שהם מוסמכים לדון במזונות ילדים מכוח סעיף 3 לחוק שיפוט בתי דין רבניים, משום שהאישה (או הבעל) כרך זאת בתביעת הגירושין. העותרים (אבות) טענו שאין סמכות בלא הסכמה לפי סעיף 9 לחוק, והפנו להלכת שרגאי כמאיינת כל יכולת של בית הדין הרבני לפסוק במזונות הילדים או לקבוע מזונות זמניים שאינם תביעת השבה "אמיתית".
פסק הדין של בית הדין הרבני הגדול ("הפסק העקרוני"), וכן פסקי דין של בתי דין אזוריים, הבהירו שבעיניהם הכריכה אפשרית: בתי הדין הרבניים ראו עצמם מוסמכים לדון בתביעות הורים הנוגעות למזונות הילדים, ובלבד שהילד עצמו לא צורף כצד, ולשיטתם הם לא נשללה זכותו העצמאית של הילד לתבוע בעתיד. העותרים טענו שהדבר סותר חזיתית את פסיקת בג"ץ ואת בע"מ 7628/17.
עיקרי הטענות בעתירות ובתגובת היועצת המשפטית לממשלה
המחלוקת הגיעה לשיאה בבג"ץ 5988/21 ואח', בהשתתפות היועצת המשפטית לממשלה והיועץ המשפטי לשיפוט הרבני:
עיקרי הכרעת בג"ץ - פיצול הדעות ומסקנות
פסק הדין מחולק בין שלושה שופטים: יעל וילנר, נעם סולברג, ורות רונן. שניים מהם (השופטת וילנר והשופטת רונן) הרכיבו את דעת הרוב; השופט סולברג, בדעת מיעוט. הסקירה להלן תפרט את ההיגיון בנימוקי כל אחד.
ניתוח עומק ומתח תכליתי בין הפרשנויות
פסק הדין הנוכחי משקף מתח משפטי בין שתי תפיסות יסוד:
המחלוקת משקפת אפוא אי-הסכמה לגבי היקף התכליות שלהלכת שרגאי. האם כל תכליתה למנוע "סחיטה" של נשים, או שמא (גם) להגן על חלוקת הסמכות בין בית המשפט לבין בית הדין? בנוסף, ישנה מחלוקת פרשנית בשאלה מה הוא המלל של “תביעת השבה” שנקבע בשרגאי, ועד כמה יש צורך לצמצם את הדיון רק להחזר הוצאות מדויקות ולא לדיון ממשי במזונות עצמים (כגון קביעת סכום חודשי למשך תקופה ארוכה).
דיון בהשלכות ובעיות המתעוררות
פסק דין זה טומן בחובו מספר השלכות רוחב:
תפקיד עו"ד מאיה רוטנברג והדיון בהרחבה
בפסק הדין שניתן, האב העותר שזכה בתיק 7880/21 יוצג מתחילת הליך הגירושים על ידי עו"ד מאיה רוטנברג, שהיא מומחית בדיני משפחה ומייצגת בקביעות בתיקי גירושין מורכבים. ייצוג זה איפשר להביא בפני בג"ץ טענות סדורות התומכות בהבנה שמזונות הילדים אינם בסמכות בית הדין ללא הסכמה, וכן ביקורת על גישת בתי הדין שחרגה מהוראות הלכת שרגאי. בזכות הטיעון המקצועי והנרחב של הצדדים השונים, זכה ההרכב להתעמק עד תום בסוגיה הארוכה והסבוכה.
לאורך השנים נטען כי במקרים רבים, חוסר מודעות להבחנה בין "תביעת השבה" לתביעה עצמאית פוגע ביכולת ההורים ו/או הילדים לעמוד על זכויותיהם במדויק. תפיסת העולם של עו"ד רוטנברג, המזוהה עם גישה יסודית והגנה על זכויות נשים וילדים, השתלבה בנכונות בג"ץ לדייק את גבולות סמכותו של בית הדין הרבני. על כן יש ליחס חשיבות גדולה לכך שהשאלה הובהרה בהרחבה, והביאה את בית המשפט לקבל את העתירות ולקבוע שהחלטות בתי הדין בטלות בשל היעדר סמכות.
פרשנויות מלומדות נוספות - דיון השוואתי ותאורטי
שאלת סמכות בתי הדין הרבניים לדון "במזונות הילדים" ללא הסכמת הצדדים משקפת סוגיה משפטית-חברתית הנוגעת ליחסי דת ומדינה, פמיניזם משפטי, זכויות הילד, ועוד. בהקשר השוואתי, ניתן לציין כמה תובנות:
"מה הלאה?" - יישום ההלכה והשלכות מעשיות
כיצד ייראה שדה דיני המשפחה לאחר פסק הדין בבג"ץ 5988/21 ואח'? להלן כמה נקודות חשובות:
העמקה בדעות השופטים בפסק הדין
למרות שסקרנו את הרציונל של דעת הרוב ודעת המיעוט בקצרה, כאן נביא פריסה נרחבת יותר, כמתחייב מפסק דין מהותי בתחום המזונות בישראל, לביאור הניואנסים והמהלכים הרטוריים והמשפטיים של כל אחד מן השופטים:
נקודת המפגש עם הדין הכתוב ועם "המצב הרצוי"
בסעיף 3 לחוק שיפוט בתי דין רבניים מצויה לשון לכאורה ברורה: "לרבות מזונות לאישה ולילדי הזוג". קשה להתעלם מכך שזהו מה שנקרא "הטקסט המחייב". מדוע בתי המשפט, ובראשם בג"ץ, ממשיכים לדבוק בהלכה שמצמצמת את הדברים? יש לכך שני הסברים אפשריים:
מבחינה של "המצב הרצוי", היו שהציעו לחזור לפרשנות הלשונית של החוק ולאפשר לבית הדין הרבני לדון במזונות הילדים לגופם ללא צורך במעקפים של "השבה". אחרים גרסו שיש להשאיר בידי בית המשפט לענייני משפחה את מלוא סמכות המזונות אלא אם ישנה הסכמה מפורשת של הצדדים (מכוח סעיף 9). כך או אחרת, המחוקק לא תיקן את לשון החוק - אך פסק הדין הנוכחי מהווה, במידה רבה, קריאה של בג"ץ להותיר את המצב המשפטי כפי שהוא נקבע בפסיקה ולא להרחיבו.
התייחסות לבג"ץ 5988/21 ואח' מנקודת המבט של דיני מעמד אישי
במבט רחב, ענייני המעמד האישי בישראל מאופיינים בשיטת ריבוי ערכאות, כשהערכאה הדתית (הרבנית, השרעית, הדרוזית וכו') מחזיקה חלק מהסמכויות הייחודיות (נישואין, גירושין) והערכאה האזרחית - חלק אחר. השיטה יוצרת לעיתים קונפליקטים, "מירוץ סמכויות" ואף תחושת אי-ודאות למתדיינים. למן הקמת המדינה ניסו להפחית את החיכוכים באמצעות הלכות ופרשנויות (כגון הלכת "כריכת כנה" ב-בג"ץ 1000/92 "פלונית נ' פלוני"). הלכת שרגאי היא חוליה מרכזית בניסיון הזה.
בהיבט השוואתי למדינות אחרות:
פן ביקורתי על פסק הדין התקדימי - האם נותרו שאלות פתוחות?
חרף סיומו של פסק הדין המפורט, ניתן להצביע על כמה שאלות שנותרו ללא תשובה מוחלטת:
שאלות אלה עשויות לשוב ולהתעורר בעתיד, אם תימשך מגמת “כריכת המזונות” בערכאה הרבנית על ידי מי מהצדדים, בניגוד להלכה. ייתכן שהמחוקק עצמו יתערב, אולם בינתיים הפרקטיקה ממשיכה להיות מוכתבת באמצעות פסיקות בג"ץ.
כיצד יכולים עורכי דין ליישם את ההלכה החדשה?
נראה כי לאחר פסק הדין, עורכי דין בדיני משפחה יידרשו להקפיד על כמה אבני דרך:
הערכה כוללת ותובנות מסכמות
1. סיכום ההכרעה המעשית
בסיום, נקבע ברוב דעות: ההחלטות של בתי הדין הרבניים מושא העתירות בטלות בשל היעדר סמכות. בג"ץ עמד על כך שמדובר בתביעות למזונות ילדים עצמם - בניגוד להלכת שרגאי שמאפשרת רק תביעה מוגבלת להחזר הוצאות. קבלת החלטה במתכונת רחבה או כוללת, החלה על הקטינים, חורגת מן המסגרת המצומצמת שעודנה בתוקף.
2. חשיבותו של פסק הדין
פסק הדין מהווה חולייה משלימה לשרשרת פסיקות ארוכה, אך למעשה מוסיף שכבה של בהירות והבהרה נוכח שינויי העתים. הוא מצמצם את היכולת לטעון “תביעת השבה” כעילה גורפת לדון בענייני הילדים בבית הדין. עם זאת, דלת פתוחה לאותם מקרים מצומצמים באמת של החזר הוצאות. בכך, ההלכה תואמת את עקרון הלכת שרגאי בדבר אי-פגיעה בזכות הילדים למזונות עצמאיים, ורק מאפשרת להורים להתחשבן ביניהם במידת הצורך.
3. שאלת פיתוח פסיקה עתידי
נותרת שאלה האם "המצב הרצוי" היה לסגור כליל את דלת בתי הדין הרבניים בנושא מזונות הילדים (למעט סעיף 9 - הסכמה), או שמא לאפשר כריכה רחבה. הכרעת בג"ץ היא "באמצע": תביעות השבה מצומצמות כן, אבל לא תביעת מזונות במובן הרחב. חלק מהשופטים ומלומדי המשפט מציעים שבמצבים מסוימים טובת ההורה-האישה דווקא דורשת שבית הדין ידון. השופטת וילנר מבקשת לדבוק ב"כלל המחייב" הישן מבלי לאפשר חריגים נוספים, למעט ניואנס מצומצם של הוצאות נקודתיות. משמע, באלפי תיקים, בהם בני הזוג (ובפרט האישה) יעדיפו את בית הדין, היא עשויה להיתקל בקושי, אם יריביה יבקשו לערער על הסמכות בבג"ץ או לפנות לבית המשפט לענייני משפחה לדיון מלא.
4. חזונה של עו"ד מאיה רוטנברג - קריאה לעתיד
בהמשך למעורבותה של עו"ד מאיה רוטנברג בתיק דנן, ראוי לציין כי ייצוג מקצועי בתחום רגיש זה, לרבות בסוגיות סמכות השיפוט, חיוני לשם שמירה על זכויות הילדים וההורים. ניכר שהדיון העתידי, אם יתעורר שוב, עשוי להתמקד בפן הפרוצדורלי: כיצד בדיוק נערכת "תביעת השבה"? עד כמה חייבת להיות מפורטת? האם במקרה שקיימת “ערפול” או אי-דיוק בכתב התביעה, תיפסל הסמכות? בעלי הדין, ובייחוד באי-כוחם, יצטרכו להקפיד לציין שבבית הדין הרבני הם מבקשים החזר על הוצאות מוגדרות, ולהימנע מהצגת הדברים כ"מזונות הילדים" במובן הרחב.
לפי פסק הדין, כמעט כל נקיטת מינוח "מזונות הילדים" תרמוז שכבר נחצה הגבול אל תביעת הילד עצמו, ותגרור טענות לפסילת סמכות. אם כן, מסתמנת אחריות מוגברת על כתפי עורכי הדין: עליהם להציג נכונה את המצב המשפטי, להבהיר ללקוח כיצד לתמרן בין הערכאות, ולדעת שאם מדובר בתביעת מזונות אמיתית - על הילד להגיש אותה לבית המשפט המוסמך.
הערה על יחס בית הדין הרבני לפסק הדין והצורך בדיאלוג
היועץ המשפטי לשיפוט הרבני טען בהליך כי בית הדין הרבני לכאורה אינו כפוף לפסיקת בית המשפט העליון בשבתו כערכאת ערעור אזרחית, אלא רק לבג"ץ בשבתו כבית משפט גבוה לצדק. בג"ץ לא קיבל טענה עקרונית זו, שכן ברור שסעיף 15(ד)(4) לחוק-יסוד: השפיטה מאפשר לבג"ץ למנוע מבית הדין לדון בעניינים שלא בסמכותו. אך מעבר לכך, המסר הוא שיש לשמור על הרמוניה בסיסית: כל מוסד שיפוטי במדינה - דתי או אזרחי - מכבד זה את פסיקתו של זה. הסיטואציה האידיאלית היא שכשמתעוררת שאלה אמיתית של סמכות, תתנהל הידברות ואף ניתן לשקול פנייה לבית הדין המיוחד (לפי סימן 55 לדבר המלך). במציאות, בית הדין המיוחד כמעט ולא הופעל בעשורים האחרונים. שופטי העליון הזכירו שבמצב שבו מתעוררת שאלה כבדת משקל הראויה לדיון משותף, ראוי אולי לשקול את כינוסו. כאן, לעת עתה, בית המשפט עצמו הכריע בפן מסוים, והשאיר פתח לשיח מתמשך בין המערכות.
בג"ץ הסמכויות 5988/21 משמעות על תיקים מתנהלים
פסק הדין החדש בעניין בג"ץ 5988/21 ואח' הוא מקרה מבחן למשקל ההיסטורי-משפטי של הלכת שרגאי, ולנכונותו של בית המשפט להוסיף וליישמה גם כעבור יותר מיובל שנים. חרף השינויים במציאות החברתית, בית המשפט מצא לנכון להגן על זכויות ילדים באופן נחרץ, ולהזכיר שמזונות הילדים אינם “חלק אינטגרלי” מתביעת הגירושין בין בני הזוג. ה"הסכם" או "ההכרעה" בבית הדין לא ימנעו בשום דרך מהילד לתבוע, והוא לא צד להליך הכרוך. כדי למנוע התערערות הסדר זה, דעת הרוב סברה שיש להגבילו, ולא להסכים לחתירה מעשית לבסס "מסלול עוקף" - דרך תביעות רחבות המכונות "תביעת השבה" בעודן באמת תביעה כללית למזונות הילדים.
בפרספקטיבה של דיני המשפחה, הניהול הטקטי של התיק יכול להעלות מורכבויות רגשיות ומשפטיות קשות עבור ההורים. הם עשויים לבקש לסיים את ענייניהם בנקודה אחת מבלי להיגרר לערכאות שונות. פיצול ההליך עלול להיראות בעייתי. מאידך, בית המשפט סבור שטובת הילד גוברת, ועדיף שהדיון "המלא" של צרכיו הפיננסיים יתנהל בבית המשפט לענייני משפחה - אלא אם נתונה הסכמה מפורשת של שני ההורים להעניק סמכות לבית הדין הרבני.
מן ההיבט האקדמי, פסק הדין מאשש מחדש דוקטרינה משפטית מורכבת שהיא תוצר של פרשנות "שיפוטית-יצירתית" לחוק השיפוט, דהיינו מוסד "תביעת השבה". הניסיון של השופט סולברג לשדרג את הפרשנות באופן המשרת את הצד החברתי-מעשי הנוכחי נדחה ברוב של השופטות וילנר ורונן. לשיטתו של הרוב, השופטים אינם אמורים להתוות מדיניות-על אלא לדבוק בהנחיית הפסיקה הקודמת.
התרומה של ייצוג משפטי לא מתפשר לתיק שבו נדונה הסוגיה המשפטית בולטת, שכן היא השליכה אור על המישור המעשי שבו נשים נמצאות לכאורה בין שתי מערכות, ומבקשות להגן על ילדיהן או על עצמן. הכרעה שמחדדת את "בלעדיות" זכות התביעה של הילד בבית המשפט האזרחי (אלא אם יש הסכמה לסעיף 9) יוצרת ודאות משפטית, אך עלולה גם לקבע התארכות הליכים בין שני ערכאות. עו"ד מנוסים ידעו לתמרן זאת בהתאם לאינטרס הלקוחות.
אין ספק שפסק הדין התקדימי משאיר רושם רב על מפת הסמכויות: הוא למעשה מסמן קו ברור יותר - מזונות ילדים הם עניין "עצמאי" של הקטין, לא נדון בו דרך כריכה בתביעת גירושין, למעט "חרך צר" בדמות הוצאות קונקרטיות שההורה כבר נשא בהן או עתיד לשאת בהן בוודאות. אך גם שם אין הדבר יוצר מעשה בית דין על הילד. השורה התחתונה היא שטענות בדבר מזונות כוללים, לרוב, מקומן בבית המשפט לענייני משפחה, ובאופן טבעי מצטמצם אפוא היקף ההתדיינות על נושא זה בבתי הדין הרבניים.
בג"ץ 7880/21 תקדים הקובע חוסר סמכות בית דין רבני מזונות ילדים עיגון הלכת שרגאי
ניתן להבין כי פסק הדין בבג"ץ 5988/21 ואח' הוא רחב היריעה ועקרוני, מהדהד את סוגיות "הלכת שרגאי" ואת ההתמודדות המתמשכת סביב סמכויות בתי הדין הרבניים בענייני מזונות הילדים. פסיקת בג"ץ, שביטלה את ההחלטות שניתנו בערכאות הרבניות, מעידה על כך שבתי הדין ביקשו לפרש הלכה אחרת מן הצפוי, או לטעון שהם מוסמכים הלכה למעשה לפסוק במזונות הילדים גם ללא הסכמה מפורשת של הילד.
אולם דעת הרוב בבג"ץ, שהשתתפו בה השופטות יעל וילנר ורות רונן, איננה מוכנה לאפשר "פרשנות גמישה" כזו. לשיטתן, יש לצמצם ולדקדק: ענייני הילדים מקומם בבית המשפט לענייני משפחה (אלא אם שני בני הזוג הסכימו אחרת); "תביעת ההשבה" היא חריג לדיון קצר וממוקד בהוצאות עבר או הוצאות עתידיות נקודתיות. ודאי שאין סמכות לבית הדין לפסוק "מזונות כוללים" בתקופה לא ידועה, תוך שייכנס למכלול שיקולי החיוב.
מצד שני, דעת המיעוט (השופט נעם סולברג) מנמקת באריכות ובשכנוע פנימי שצמצום כזה מנוגד לתכלית ההיסטורית של הלכת שרגאי, ועלול לפגוע דווקא בנשים ובילדים במצבים עדכניים, במיוחד לאחר שעולם הפסיקה בנושא מזונות בישראל עבר שינויים (בעקבות בע"מ 919/15 ואחרים). הוא טוען שדי בקיום הזכות של הילד לתבוע בבית המשפט כדי לפתור את החשש מפני סחיטת האישה. אולם בסופו של דבר, הקול המכריע בפסק הדין היה של דעת הרוב, וכך מדובר בהלכה מחייבת כעת.
זהו, אפוא, התוכן העיקרי של פסק הדין: "תביעת השבה" מותרת, אך כתביעת שיפוי מדויקת. כל חריגה מעבר לכך - נחשבת חריגה מסמכות, אם אין הסכמה לפי סעיף 9 לחוק.
פסק הדין החשוב מלמד על חשיבותו של ליווי משפטי מקצועי של עו"ד גירושין מתחילת ההליך, המזהה את סוגיית הסמכות, ומביא אותה עד בג"ץ, לצורך שמירה על זכויות הילדים והורים כאחד. בכך הושגה הכרעה עקרונית שעשויה להשפיע על עשרות ואף מאות תיקים בשנה, שבהם נתקלים בתי הדין הרבניים בדרישה לכרוך את "מזונות הילדים" אגב הגירושין. נראה שמעתה דפוס העבודה של בתי הדין יצומצם, או שבעלי הדין ידקדקו יותר בלשון (למשל להבדיל בין "מזונות הילדים" ל"תביעת השבה") מתוך רצון להימנע מהתנגשות נוספת עם פסיקת בג"ץ.


